Una carta de intención es un acuerdo no vinculante entre dos o más partes, normalmente entre el proveedor de fondos y la empresa, sobre la financiación de la misma. Además, suele ser el primer paso hacia la firma de un acuerdo de tipo más formal.
Este artículo presenta la carta de intención como un instrumento que garantiza las negociaciones de un contrato y aconseja sobre qué deben tener en cuenta las empresas al redactarla.
El significado de la carta de intenciones
La carta de intención en su sentido más literal, es una declaración de intenciones no vinculante que tiene lugar en la fase previa a la conclusión de transacciones contractuales complejas y económicamente significativas, y que indica la voluntad del remitente de concluir un contrato con la contraparte.
En un sentido más amplio, la carta de intención también puede entenderse como un mero protocolo de negociación o un contrato (preliminar) vinculante.
A diferencia de una oferta, lo habitual en una carta de intenciones es que aún no sea jurídicamente vinculante, es decir, que no se pretenda el cierre del contrato principal previsto. Por ello, las cartas de intenciones suelen contener explícitamente una cláusula denominada «no vinculante». Ésta sólo pretende indicar la voluntad de entablar negociaciones serias sobre el contrato notificado, bajo ciertas condiciones.
Una carta de intención también puede contener una cláusula de exclusividad, es decir, la prohibición de negociar el mismo objeto con otros agentes.
Tipos de cartas de intención
Si se trata de una negociación entre dos partes, puede llamarse carta de intención bilateral. Si las conversaciones de negociación implican a más de dos partes, puede llamarse carta de intención multilateral.
También se distingue entre una carta de intención «blanda» y otra «dura». A continuación veremos los elementos de tipos de carta de intención.
Carta de intención «blanda»
Una carta de intención «blanda» es una carta no vinculante. Confirma que las partes designadas están en negociaciones contractuales. Así, esta forma de carta de intención puede entenderse como una declaración unilateral que refleja la representación de la posición negociadora del emisor.
En la práctica, este formulario puede utilizarse para que el documento sea firmado por ambas partes negociadoras. El objetivo es mostrar el estado de las negociaciones y su seriedad. Sin embargo, son jurídicamente no vinculantes, por lo que no hay ninguna pretensión de que se formalice el contrato previsto.
El objetivo de una carta de intención «blanda» es poder registrar disposiciones individuales, como las cláusulas de exclusividad y las obligaciones de confidencialidad como vinculantes durante un periodo determinado.
Carta de intención «dura»
La contrapartida de la carta de Intención «blanda» es la carta de Intención «dura». Básicamente está redactada en términos más concretos y contiene declaraciones jurídicamente vinculantes.
La carta de intención «dura» adopta en gran medida la forma de un contrato. Especifica los elementos esenciales del contrato, como las partes contratantes, el objeto de la compra y su precio.
Por el contrario, estos elementos esenciales no incluyen acuerdos auxiliares vinculantes, que se han convertido en vinculantes, quizá a través de una carta de intención «blanda», como por ejemplo pueden ser, las cláusulas de confidencialidad.
Usos de una carta de intención
Una carta de intención va más allá de una conversación no vinculante o de un tanteo, y pretende subrayar la seriedad de las conversaciones de negociación. La carta de intención se utiliza a menudo por los consejos de administración de las empresas.
Proporciona un marco orientativo que los negociadores deben desarrollar en detalle durante un periodo de tiempo más largo. Algunos ejemplos son las complejas joint venture o los acuerdos de investigación conjuntos de empresas independientes.
A modo de ejemplo y por regla general, las cartas de intención pueden utilizarse para una variedad de contratos:
- Pedidos,
- Órdenes de compra.
- Compra y venta,
- Servicios,
- Prestaciones de trabajo.
- Contratos combinados.
El formato de una carta de intención
Las partes seriamente interesadas en constituir un contrato se esfuerzan normalmente por formular una carta de intención lo más detallada y concreta posible (por ejemplo, la compra de una empresa). De este modo, se puede crear de antemano una confianza jurídicamente relevante que justifique posteriormente una responsabilidad de la contraparte a partir de una obligación precontractual.
Los aspectos centrales a tener en cuenta son:
El objeto del contrato
Aquí se indica en primer lugar el interés en la adquisición de la empresa.
Carácter no vinculante
En cualquier caso, se debe señalar el carácter no vinculante de la carta de intención.
Due Diligence; calendario
También es importante especificar un calendario concreto para la due diligence con la que el potencial comprador somete a la empresa objetivo a un examen intensivo antes de formalizar el acuerdo de compra.
Precio de compra
Sin embargo, debido a la complejidad de la determinación del precio de compra y a la elevada necesidad de información que conlleva, es aconsejable esbozar sólo las características básicas en la carta de intención y discutir los detalles en el curso de las negociaciones contractuales posteriores.
Sí que en casos concretos, puede tener sentido especificar en la carta de intención, el tratamiento de determinados elementos (por ejemplo, factoring, provisiones, leasing) si se trata de elementos económicamente significativos.
Puntos clave de la transacción
Otro aspecto esencial de una carta de intención son los puntos clave de la transacción, que al mismo tiempo, es la parte de la carta de intención menos susceptible de generalización.
Según cómo quieran proceder las partes, es aquí donde se especifica el nivel de detalles, en particular cómo de concretos deben ser los puntos reglamentarios del posterior acuerdo de compra, dependiendo de las circunstancias de cada caso.
Exclusividad
La obligación de exclusividad del vendedor apunta en dos direcciones: Por un lado, hay que poner fin a las negociaciones ya iniciadas con posibles compradores y, por otro, evitar los contactos con otros interesados.
Cláusula de empleo
Dado que durante las negociaciones se suelen intercambiar datos sensibles para el negocio y se establecen contactos con los empleados de la empresa objetivo, es aconsejable incluir una cláusula laboral en la carta de intención.
Cláusula de no competencia
Ya en la carta de intención, el comprador potencial puede declarar que la intención de compra sólo se declarará bajo la circunstancia de una cláusula de no competencia acordada.
Costes
A veces, las partes negociadoras incurren en gastos importantes antes del contrato previsto. Incluso si no es el caso, debe establecerse una disposición relativa a los gastos de las partes negociadoras.
Ejemplo de carta de intención
Aquí encontrarás un ejemplo de una posible carta de intención:
Carta de Intención
entre
Empresa 1
y
Empresa 2
1. Observaciones preliminares
La empresa 1 quiere convertir su sistema B y tiene la intención de utilizar los programas informáticos de la empresa 2 haciendo además responsable del proyecto y del apoyo en el proceso de cambio, a la misma empresa 2.
A continuación, las partes reflejan el estado de sus negociaciones hasta la fecha y los acuerdos preliminares. Todavía no establecen ninguna obligación de celebrar un acuerdo de licencia y servicio. Más bien, las partes tienen derecho a abstenerse de seguir negociando en cualquier momento sin dar razones hasta que se firme el contrato correspondiente. El contrato que se cierre posteriormente (contrato principal) tendrá el siguiente contenido esencial.
2. Contenido esencial del acuerdo de licencia y servicio que se formalizará entre la empresa 1 y la empresa 2 (acuerdo principal).
El objeto del acuerdo contractual previsto es la adquisición e instalación del software «Especial» para una operación de prueba. Esta operación de prueba se transferirá a la operación real a partir de ………(insertar fecha) (y si es necesario, más detalles sobre el status).
La parte del servicio que se acuerde debe incluir una coordinación concreta y un concepto para la introducción y el apoyo al proyecto, ya sea al inicio de forma presencial, para la configuración y la coordinación de las interfaces, así como la formación necesaria de los usuarios.
3. Calendario
Las partes se comprometen a entablar conversaciones lo antes posible para redactar un acuerdo de licencia y de servicios en los términos de la presente carta de intención con el fin de concluir el acuerdo rápidamente.
Ambas partes están dispuestas a realizar los trabajos preliminares necesarios para la formalización del contrato de buena fe y a trabajar conjuntamente en colaboración para lograr el cierre del contrato*). Para ello, facilitarán toda la información necesaria.
4 Entrada en vigor y duración del Memorando de Entendimiento
La presente Carta de Intención entrará en vigor en el momento de su firma por ambas Partes y finalizará automáticamente en el momento de la formalización de un contrato principal entre las Partes a más tardar el xx.xx.20xx, a menos que las Partes hayan acordado mutuamente y por escrito prorrogar el plazo de la presente Carta de Intención.
5. Confidencialidad
Los documentos, los conocimientos y la experiencia facilitados a la otra parte sólo podrán utilizarse para los fines del presente Memorando de Entendimiento.
La anterior obligación de confidencialidad no se aplica a la información si y en la medida en que,
- dicha información ya estaba legalmente en posesión de la otra parte antes de su divulgación y sin ninguna obligación de confidencialidad
- se ha publicado o se ha dado a conocer de forma generalizada sin culpa alguna;
- le hayan sido revelados legalmente por uno o varios terceros sin obligación de confidencialidad, es decir, sin que la parte receptora haya incumplido el presente Acuerdo, tras la conclusión de la Carta de Intención;
- que hayan sido divulgados por escrito por la parte reveladora a la otra parte;
– han sido puestos a disposición de un tercero por la parte que los divulga sin las correspondientes obligaciones y restricciones.
6. Disposiciones finales
Todos los acuerdos anteriores, orales o escritos, entre las partes en relación con el objeto de esta carta de intención quedarán anulados en el momento de su entrada en vigor.
Todos los acuerdos concretados entre las partes a efectos de la ejecución de este acuerdo se recogen por escrito en el mismo.
Los derechos y obligaciones derivados de esta Carta de Intención no se verán afectados por cualquier cambio de forma o reestructuración de la organización empresarial de las Partes, incluso si esto da lugar a la escisión de ciertas partes del negocio o a la creación de nuevas entidades jurídicas.
Si alguna de las disposiciones de la presente Carta de Intención fuera no válida, las restantes disposiciones válidas, no se verían afectadas por ello. Las partes sustituirán inmediatamente la disposición inválida por una disposición válida que se acerque lo más posible a la finalidad económica de la disposición no válida.
La ley española se aplicará a esta declaración de intenciones. El lugar de jurisdicción es (Ciudad).
Observación:
En este punto se puede realizar un acuerdo de conciliación y/o un acuerdo de arbitraje si se desea.
Empresa 1
Director General
Empresa 2
Director General
Conclusión
Una carta de intención no es jurídicamente vinculante, pero proporciona seguridad sobre la intención de la parte negociadora. Una declaración anticipada también puede dar lugar a derechos y obligaciones, como la confidencialidad y la intención real de cerrar un contrato.
Una carta de intención es muy útil para negociaciones importantes, como la compra de una empresa, una cooperación a largo plazo u otros proyectos importantes. Las negociaciones suelen alargarse durante mucho tiempo. Una carta de intención ayuda a no perder de vista el gran objetivo.
Te asesoramos en la redacción de una carta de intención y te acompañamos en las negociaciones si lo deseas. Contacta por correo electrónico o por teléfono con nuestros abogados fiscalistas en Barcelona.
