El acuerdo de confidencialidad crea la condición previa para compartir cierta información con un inversor y estar seguro de su confidencialidad.
Casi cualquier conversación seria entre fundadores e inversores de capital riesgo implica el intercambio de información empresarial que es privada y, por tanto, probablemente inaccesible a todo el mundo. Por lo tanto, existe la legítima necesidad de protección de los fundadores en proteger esta información de accesos inadecuados.
Con el acuerdo de confidencialidad, las partes contratantes se comprometen a mantener la confidencialidad. Descubre aquí más sobre el funcionamiento del acuerdo de confidencialidad.
¿Qué es un acuerdo de confidencialidad?
Un acuerdo de confidencialidad es un contrato que protege la información confidencial de su publicación o divulgación a terceros no autorizados, obligando a una o ambas partes contratantes a guardar silencio sobre la información intercambiada, las conversaciones o los resultados de las negociaciones.
En caso de incumplimiento de la obligación de confidencialidad, el acuerdo de confidencialidad puede prever una sanción contractual.
Los acuerdos de confidencialidad reciben diferentes nombres aunque con significado más o menos idéntico. Los términos alternativos para el acuerdo de confidencialidad son, por ejemplo
- Acuerdo de Divulgación Confidencial (CDA).
- Acuerdo de No Divulgación (NDA).
- Acuerdo de información privilegiada.
- Acuerdo de confidencialidad.
A veces, en lugar del término «acuerdo», se utilizan los términos «declaración», «obligación» o «contrato», por ejemplo, declaración de confidencialidad, obligación de confidencialidad o contrato de confidencialidad.
El significado suele ser el mismo, es decir, una obligación contractual para mantener la confidencialidad.
Ámbitos de aplicación
Un acuerdo de no divulgación es de gran importancia en relación con las negociaciones sobre la concesión de licencias de derechos de propiedad industrial y el correspondiente intercambio de conocimientos técnicos (adicionales).
Antes de empezar las negociaciones del contrato y el intercambio de información confidencial, las partes contratantes deben acordar cómo manejar la información sensible que van a intercambiar regularmente.
También, los acuerdos de confidencialidad son necesarios para diversas tipologías de cooperación y colaboración. Además de la protección de los secretos en la relación entre empleador y empleado, hay que mencionar las diversas formas de subcontratación, así como las relaciones entre clientes y proveedores.
Otros ámbitos de aplicación de los acuerdos de confidencialidad se refieren a las fusiones, adquisiciones y a las inversiones de capital.
Tipos de acuerdos de confidencialidad
Existen distintos tipos de acuerdos de confidencialidad, diferenciados según su ámbito de aplicación:
- Acuerdos de confidencialidad estándar.
- Acuerdos de confidencialidad individuales.
- Acuerdos del marco de confidencialidad.
- Acuerdos de confidencialidad estándar para fines especiales.
- Acuerdo de confidencialidad para el acceso electrónico a bases de datos.
- Acuerdo de confidencialidad para datos personales.
- Acuerdo de confidencialidad multilateral.
- Cláusulas de confidencialidad en los contratos principales.
¿Cuáles son los principales elementos de un acuerdo de confidencialidad?
Los elementos esenciales de un acuerdo de confidencialidad son:
- Las partes contratantes.
- El objeto del acuerdo de confidencialidad, es decir, una descripción lo más precisa posible del motivo del intercambio de información, así como una definición clara y completa de la información que debe mantenerse en secreto.
- Duración y alcance de la obligación de confidencialidad.
- Posibles disposiciones de protección del cliente.
- Posible cláusula de no competencia y no captación.
- Derechos de uso.
- Sanción contractual, en caso de incumplimiento de las obligaciones de confidencialidad y otras obligaciones contractuales.
- Obligaciones de devolución y destrucción de la información.
- Condiciones de divulgación de la información a terceros.
Los acuerdos de confidencialidad deben contener disposiciones lo más detalladas posible para evitar disputas posteriores. Hay que tener en cuenta que éstas no deben formularse de forma demasiado amplia, de lo contrario, se pueden sobrepasar rápidamente los límites morales o la violación de la buena fe.
Los acuerdos de confidencialidad deben regular los siguientes puntos principales:
1. Definición de información confidencial
Para los profanos en la materia, suele ser difícil encontrar una definición de información confidencial que sea de aplicación general. Sin embargo, puede ser útil tener clara esta definición, porque algunas negociaciones contractuales pueden prolongarse durante meses.
Mientras tanto, es posible que haya que revelar más información de la que se pretendía inicialmente. Por eso, si se ha establecido una definición común de qué es la información confidencial en el acuerdo de confidencialidad, se evitará tener que redactar otras nuevas.
Aquí va un ejemplo de una definición general: «Confidencial es toda la información que se intercambia por escrito entre las partes contratantes y que se ha marcado como confidencial.
2. Denominación de la información confidencial
Para evitar disposiciones demasiado amplias, la información confidencial más importante debe mencionarse textualmente en el acuerdo de no divulgación. De este modo, en caso de litigio, siempre se podrá remitir a la intención original de las partes.
Ejemplo: códigos fuente, software, business plans, soportes de datos.
También es aconsejable introducir un preámbulo en el contrato en el que se enumeran por separado los objetivos de la cooperación.
3. Designación de información no confidencial
Para evitar el riesgo de que el acuerdo de confidencialidad se haya formulado de forma demasiado restrictiva, limitando así en exceso la libertad de competencia de la parte contratante, siempre debe acordarse expresamente, para una mayor transparencia, qué información no debe tratarse como confidencial.
Ejemplo: los conocimientos generales, los conocimientos de los expertos, los conocimientos que se han descubierto por casualidad.
4. El uso de la información confidencial
El acuerdo de confidencialidad sólo tiene sentido si se establece un acuerdo detallado que especifique el uso concreto de la información. Entre otras cosas, se acuerda cómo se utilizará la información y cómo se transmitirá a los empleados de las partes contratantes.
Se puede regular explícitamente qué empleados pueden tener acceso a la información. Por eso, a menudo se establecen diferentes niveles de confidencialidad.
Ejemplo:
- Nivel de confidencialidad alto – sólo la dirección puede tener acceso a la información.
- Nivel de confidencialidad medio – los asistentes encargados del servicio específico pueden tener acceso a la información.
- Confidencialidad baja – los empleados de la secretaría pueden tener acceso a la información.
5. Duración del contrato
No existe ninguna regulación legal para la duración contractual de un acuerdo de confidencialidad. Si no se establece ninguna disposición contractual sobre la duración del contrato, habrá que interpretar el acuerdo.
En caso de duda, las partes procurarán que la duración del contrato sea ilimitada. Sin embargo, en casos concretos, esto puede constituir una desventaja para una de las partes. Por lo tanto, hay que asegurarse siempre de que una duración adecuada del contrato esté bien especificada.
6. Sanciones contractuales
Los acuerdos de no divulgación más duros se caracterizan por la promesa de una sanción contractual en caso de incumplimiento de la obligación de confidencialidad. El trasfondo de esto es que la causalidad y la cuantía del daño son, por lo demás, difícilmente verificables para la parte afectada.
7. Utilización de los resultados si el contrato no se formaliza
A menudo surgen problemas cuando la esperada cooperación no se materializa tras las negociaciones del contrato. En la práctica, a menudo se observa que las partes ya han desarrollado ideas o soluciones comunes en el curso de las negociaciones del contrato.
En tal caso, los acuerdos contractuales concretos son esenciales. En el acuerdo de confidencialidad, se puede regular cuál de las partes contractuales es la propietaria de dichas ideas, conceptos o soluciones y quién puede utilizarlas posteriormente.
Sin embargo, también se puede acordar que ambas partes tienen derechos sobre las ideas desarrolladas y que ambas pueden utilizarlas para sus propios fines.
Limitaciones y riesgos
Un acuerdo de confidencialidad sirve para asegurar el intercambio de información entre dos partes. Sólo se refiere a la divulgación de la información existente entre ellas sin el riesgo de que esté disponible para otros.
Sin embargo, dicho acuerdo (normalmente) no contiene ninguna norma sobre qué hacer con los nuevos hallazgos, eventos o sucesos. Por tanto, un acuerdo de confidencialidad no es suficiente para las colaboraciones de desarrollo.
Dado que la línea que separa el intercambio de información de la aparición de nuevas ideas suele ser gradual, es imprescindible que las empresas sigan de cerca la evolución de un intercambio y concluyan a tiempo, un acuerdo de colaboración.
En la fase de desarrollo de productos y procesos, también es importante tener en cuenta que puede ser incluso bastante desventajoso recibir información de una contraparte que se dedica a un campo muy similar.
Si las dos partes llegan a las mismas conclusiones, puede haber una disputa sobre si una de las partes se ha apropiado de los conocimientos de la otra (y, por tanto, ninguna tendría derecho a patentarlos).
Conclusión
La información confidencial corre el riesgo de ser divulgada de forma no deseada. En la era de Internet, la información confidencial puede hacerse accesible a un público de millones de personas en un abrir y cerrar de ojos. Por esta razón, los acuerdos de confidencialidad son una base útil para las negociaciones de contratos.
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